Droit des fiducies

Une fiducie est une relation juridique dans laquelle le titulaire d’un droit le cède à une autre personne ou entité qui doit le conserver et l’utiliser uniquement pour le bénéfice d’autrui. Dans la common law anglo-américaine , la partie qui confie le droit est appelée le « settlor », la partie à qui le droit est confié est appelée le « trustee », la partie au profit de laquelle le bien est confié est appelée le « bénéficiaire », et les biens confiés eux-mêmes sont appelés « corpus » ou « biens fiduciaires ». ^{[1] [2]}Grâce à l’utilisation stratégique et légale des fiducies, les particuliers peuvent s’assurer que leurs enfants et petits-enfants ou les bénéficiaires choisis puissent bénéficier pleinement de l’héritage qu’ils souhaitent leur donner.

Une fiducie testamentaire est créée par testament et naît après le décès du constituant. Une fiducie entre vifs est créée du vivant du constituant par un acte de fiducie. Une fiducie peut être révocable ou irrévocable ; aux États-Unis, une fiducie est présumée irrévocable à moins que l’instrument ou le testament qui la crée ne stipule qu’elle est révocable, sauf en Pennsylvanie, en Californie, en Oklahoma et au Texas (et dans tout autre État ayant adopté la section 602 de l’ Uniform Trust Code ), dans laquelle les fiducies sont présumées révocables à moins que l’instrument ou le testament qui les crée ne stipule qu’elles sont irrévocables. Une fiducie irrévocable ne peut être « brisée » (révoquée) que par une procédure judiciaire.

Le fiduciaire est le propriétaire légal des biens en fiducie, en tant que fiduciaire du ou des bénéficiaires qui est/sont le(s) propriétaire(s) équitable(s) des biens en fiducie. Les fiduciaires ont donc l’obligation fiduciaire de gérer la fiducie au profit des propriétaires équitables. Ils doivent fournir une comptabilité régulière des revenus et des dépenses de la fiducie. Les syndics peuvent être indemnisés et se faire rembourser leurs dépenses. Un tribunal compétent peut destituer un fiduciaire qui manque à son obligation fiduciaire. Certains manquements à l’obligation fiduciaire peuvent être inculpés et jugés comme des infractions pénales devant un tribunal.

Un fiduciaire peut être une personne physique , une entité commerciale ou un Organisme public . Une fiducie aux États-Unis peut être assujettie à l’impôt fédéral et d’État.

Une fiducie est créée par un constituant, qui transfère le titre de tout ou partie de ses biens à un fiduciaire, qui détient alors le titre de propriété de ces biens en fiducie au profit des bénéficiaires . ^[3] La fiducie est régie par les conditions en vertu desquelles elle a été créée. Dans la plupart des juridictions, cela nécessite un accord de fiducie contractuel ou un acte . Il est possible qu’une seule personne assume le rôle de plusieurs de ces parties et que plusieurs personnes partagent un même rôle. ^{[ citation nécessaire ]} Par exemple, dans une fiducie vivante, il est courant que le constituant soit à la fois un fiduciaire et un bénéficiaire à vie tout en nommant d’autres bénéficiaires éventuels. ^{[ citation nécessaire]}

Les fiducies existent depuis l’époque romaine et sont devenues l’une des innovations les plus importantes du droit de la propriété . ^[4] Le droit des fiducies a évolué à travers les décisions de justice différemment selon les États, de sorte que les déclarations contenues dans cet article sont des généralisations ; comprendre la jurisprudence spécifique à la juridiction impliquée est délicat. Certains États américains adaptent l’ Uniform Trust Code pour codifier et harmoniser leurs lois sur les fiducies, mais des variations spécifiques à chaque État subsistent.

Un propriétaire qui place un bien en fiducie cède une partie de son ensemble de droits au fiduciaire, séparant la propriété légale et le contrôle du bien de sa propriété et de ses avantages équitables. Cela peut être fait pour des raisons fiscales ou pour contrôler la propriété et ses avantages si le constituant est absent, incapable ou décédé. Les fiducies testamentaires peuvent être créées dans des testaments , définissant comment l’argent et les biens seront gérés pour les enfants ou d’autres bénéficiaires.

Bien que le fiduciaire reçoive un titre légal sur les biens de la fiducie, en acceptant le titre, le fiduciaire a un certain nombre d’ Obligations fiduciaires envers les bénéficiaires. Les devoirs premiers sont ceux de loyauté , de prudence et d’ impartialité . ^[5] Les syndics peuvent être tenus à une norme de diligence très élevée dans leurs relations pour faire respecter leur comportement. Pour s’assurer que les bénéficiaires reçoivent leur dû, les fiduciaires sont soumis à un certain nombre de devoirs accessoires à l’appui des devoirs principaux, y compris les devoirs d’ ouverture et de transparence , et les devoirs de Tenue de registres , de comptabilité et de divulgation .. En outre, un fiduciaire a le devoir de connaître, de comprendre et de respecter les conditions de la fiducie et la loi pertinente. Le fiduciaire peut être indemnisé et se faire rembourser les dépenses, mais il doit autrement remettre tous les bénéfices des biens de la fiducie et ne pas s’endetter ni spéculer à risque sur les actifs de la fiducie sans l’autorisation écrite et claire de tous les bénéficiaires adultes.

Il existe de fortes restrictions concernant un fiduciaire ayant un conflit d’intérêts . Les tribunaux peuvent annuler les actions d’un fiduciaire, ordonner la restitution des bénéfices et imposer d’autres sanctions s’ils constatent qu’un fiduciaire a manqué à l’une de ses obligations. Un tel échec est un abus de confiance civil et peut laisser un syndic négligent ou malhonnête avec de graves responsabilités pour l’infraction. Il est fortement conseillé aux constituants et, dans de nombreux cas, aux fiduciaires de demander des conseils juridiques avant de conclure ou de créer un accord de fiducie et les fiduciaires doivent faire très attention en agissant ou en omettant d’agir pour éviter des erreurs illégales.

Histoire

Common law anglaise

Le droit romain avait un concept bien développé de la fiducie ( fideicommissum ) en termes de «fiducies testamentaires» créées par des testaments mais n’a jamais développé le concept des fiducies entre vifs (vivantes) qui s’appliquent tant que le créateur vit. Cela a été créé par les juridictions de common law ultérieures. Le droit de la fiducie personnelle s’est développé en Angleterre à l’époque des croisades , aux XIIe et XIIIe siècles. Dans le droit anglais médiéval des fiducies, le constituant était connu sous le nom de feoffor to use, tandis que le fiduciaire était connu sous le nom de feoffee to use, et le bénéficiaire était connu sous le nom de cestui que use, ou cestui que trust.

À l’époque, la propriété foncière en Angleterre était basée sur le Système féodal . Lorsqu’un propriétaire foncier a quitté l’Angleterre pour combattre dans les croisades, il a transmis la propriété de ses terres en son absence pour gérer le domaine et payer et recevoir les droits féodaux, étant entendu que la propriété serait retransmise à son retour. Cependant, les croisés se sont souvent heurtés à un refus de remettre la propriété à leur retour. Malheureusement pour le croisé, la common law anglaise n’a pas reconnu sa demande. Pour les cours du Roi, la terre appartenait au syndic, qui n’avait aucune obligation de la restituer. Le croisé n’avait aucune revendication légale. Le croisé mécontent adresserait alors une pétition au roi, qui renverrait l’affaire à son lord chancelier .. Le Lord Chancelier pouvait trancher une affaire selon sa conscience. A cette époque, le principe d’ equity est né en droit anglais. Cependant, la notion originale d’équité remonte à Aristote et se trouve dans le livre V, chapitre 10 de son Éthique. En effet, les universités du XIIIe siècle ont souvent écrit des commentaires sur les œuvres d’Aristote, et ce sont ces universités qui ont donné naissance aux juristes de l’époque.

Le Lord Chancelier considérerait qu’il est “inadmissible” que le propriétaire légal puisse revenir sur sa parole et nier les prétentions du Croisé (le “vrai” propriétaire). Par conséquent, il se prononcerait en faveur du retour du Croisé. Au fil du temps, il est devenu connu que la cour du Lord Chancellor (la Cour de la chancellerie) reconnaîtrait continuellement la demande d’un croisé de retour. Le propriétaire légal détiendrait le terrain au profit du propriétaire d’origine et serait obligé de le lui rendre sur demande. Le croisé était le “bénéficiaire” et la connaissance le “fiduciaire”. Le terme “utilisation de la terre” a été inventé et, avec le temps, est devenu ce que nous appelons maintenant une fiducie .

Importance

Le trust est largement considéré comme l’apport le plus innovant du système juridique anglais . ^{[6] [ vérification nécessaire ]} Aujourd’hui, les fiducies jouent un rôle important dans la plupart des systèmes de common law , et leur succès a conduit certaines juridictions de droit civil à incorporer les fiducies dans leurs codes civils . À Curaçao , par exemple, le trust a été promulgué le 1er janvier 2012 ; cependant, le Code civil de Curaçao n’autorise que les fiducies expresses constituées par acte notarié . ^[7] La France a récemment ajouté un dispositif similaire basé sur le droit romain à son propre droit avec la fiducie , ^[8]modifié en 2009; ^[9] la fiducie , à la différence d’un trust, est une relation contractuelle. Les fiducies sont largement utilisées à l’échelle internationale, en particulier dans les pays relevant de la sphère d’influence du droit anglais , et bien que la plupart des juridictions de droit civil ne contiennent généralement pas le concept de fiducie dans leurs systèmes juridiques, elles reconnaissent le concept dans le cadre de la Convention de La Haye sur la loi applicable. aux fiducies et sur leur reconnaissance (en partie uniquement dans la mesure où elles y sont parties). La Convention de La Haye réglemente également les conflits de fiducies .

Bien que les fiducies soient souvent associées à des transferts de patrimoine intrafamiliaux, elles sont devenues très importantes sur les marchés de capitaux américains, notamment par le biais des fonds de pension (dans certains pays essentiellement toujours des fiducies) et des fonds communs de placement (souvent des fiducies). ^[dix]

Principes de base

Les biens de toute sorte peuvent être détenus en fiducie. Les utilisations des fiducies sont nombreuses et variées, pour des raisons personnelles et commerciales, et les fiducies peuvent offrir des avantages en matière de planification successorale , de protection des actifs et de fiscalité . Les fiducies entre vifs peuvent être créées du vivant d’une personne (par la rédaction d’un acte de fiducie ) ou après son décès par testament .

Dans un sens pertinent, une fiducie peut être considérée comme une forme générique de société dont les constituants (investisseurs) sont également les bénéficiaires. Cela est particulièrement évident dans le Delaware business trust, qui pourrait théoriquement, avec le libellé de l’« instrument directeur », être organisé comme une société coopérative ou une société à responsabilité limitée, ^{[10] : 475–6} bien que traditionnellement le Massachusetts business trust ait été couramment utilisé aux États-Unis. L’un des aspects les plus importants des fiducies est la capacité de partager et de protéger les actifs du syndic, de plusieurs bénéficiaires et de leurs créanciers respectifs (en particulier les créanciers du syndic), ce qui rend « la faillite éloignée ».”, et conduisant à son utilisation dans les pensions, les fonds communs de placement et la titrisation d’ actifs ^[10] ainsi que la protection des dépensiers individuels par le biais de la fiducie dépensière .

Terminologie

Organigramme d’une fiducie

Nomination : C’est la personne qui peut nommer un nouveau syndic ou en révoquer un existant. Cette personne est généralement mentionnée dans l’acte de fiducie.
Nomination : En droit des fiducies, « nomination » a souvent son sens courant. Il est courant de parler de “la nomination d’un syndic”, par exemple. Cependant, la « nomination » a également une signification technique en droit de la fiducie, soit :
- l’acte de « nommer » (c’est-à-dire de donner) un actif de la fiducie à un bénéficiaire (généralement lorsqu’il y a un choix en la matière, comme dans une fiducie discrétionnaire) ; ou alors
- le nom du document qui donne effet à la nomination.

Le droit du syndic de le faire, lorsqu’il existe, s’appelle un pouvoir de nomination . Parfois, un pouvoir de nomination est donné à quelqu’un d’autre que le fiduciaire, comme le constituant, le protecteur ou un bénéficiaire.

« As Trustee For » ( ATF ) : il s’agit du terme juridique utilisé pour impliquer qu’une entité agit en tant que fiduciaire.
Bénéficiaire : Un bénéficiaire est toute personne qui reçoit des bénéfices de tout actif détenu par la fiducie.
« En sa propre capacité » (IIOC) : ce terme fait référence au fait que le fiduciaire agit en son propre nom.
Protecteur : Un protecteur peut être nommé dans une fiducie expresse entre vifs , en tant que personne qui exerce un certain contrôle sur le fiduciaire, y compris généralement le pouvoir de révoquer le fiduciaire et d’en nommer un autre. Le statut juridique d’un protecteur fait l’objet de débats. Personne ne doute qu’un fiduciaire ait des responsabilités fiduciaires . Si un protecteura également des responsabilités fiduciaires, alors les tribunaux, si les bénéficiaires le demandent, pourraient lui ordonner d’agir de la manière que le tribunal décrète. Cependant, un protecteur n’est pas nécessaire à la nature d’une fiducie – de nombreuses fiducies peuvent fonctionner et fonctionnent sans lui. De plus, les protecteurs sont relativement nouveaux, alors que la nature des fiducies a été établie au cours de centaines d’années. Certains pensent donc que les protecteurs ont des devoirs fiduciaires, et d’autres qu’ils n’en ont pas. La jurisprudence n’a pas encore établi ce point.
Settlor (s) : C’est la personne (ou les personnes) qui crée la fiducie. Grantor(s) est un synonyme courant.
Les termes de la fiducie désignent les souhaits du constituant exprimés dans l’instrument de fiducie.
Acte de fiducie : Un acte de fiducie est un document juridique qui définit la fiducie, comme le fiduciaire, les bénéficiaires, le constituant et le mandataire, ainsi que les termes et conditions de l’accord.
Distributions de fiducie : Une distribution de fiducie est tout revenu ou actif qui est remis aux bénéficiaires de la fiducie.
Fiduciaire : Une personne (un particulier, une société ou plus d’un des deux) qui administre une fiducie. Un fiduciaire est considéré comme un fiduciaire et a le devoir le plus élevé en vertu de la loi de protéger les actifs de la fiducie contre une perte déraisonnable pour les bénéficiaires de la fiducie.

Création

Les fiducies peuvent être créées par les intentions exprimées du constituant également connu sous le nom de fondateur ( fiducies expresses ) ^[11] ou elles peuvent être créées par l’effet de la loi connue sous le nom de fiducies implicites. Une fiducie implicite est une fiducie créée par un tribunal d’équité en raison d’actes ou de situations des parties. Les fiducies implicites sont divisées en deux catégories : résultantes et constructives. Une fiducie résultoire est sous-entendue par la loi pour déterminer les intentions présumées des parties, mais elle ne tient pas compte de leur intention exprimée. Une fiducie par interprétation ^[12] est une fiducie sous-entendue par la loi pour établir la justice entre les parties, quelles que soient leurs intentions.

Les méthodes courantes de création d’une fiducie incluent :

un acte de fiducie écrit créé par le constituant et signé à la fois par le constituant et les fiduciaires (souvent appelé fiducie entre vifs ou entre vifs);
une déclaration ou une promesse orale ; ^[13]
le testament d’un défunt, généralement appelé fiducie testamentaire ; ou alors
une ordonnance du tribunal (par exemple dans le cadre d’une procédure familiale).

Dans certaines juridictions, certains types d’actifs peuvent ne pas faire l’objet d’une fiducie sans document écrit. ^[14]

Formalités

Les formalités requises d’un trust dépendent du type de trust en question.

En règle générale, une fiducie expresse privée nécessite trois éléments pour être certain, qui ensemble sont connus sous le nom de «trois certitudes». Ces éléments ont été déterminés dans Knight v Knight comme étant l’intention, le sujet et les objets. ^[15] La certitude de l’intention permet au tribunal de déterminer la véritable raison pour laquelle un constituant a créé la fiducie. Les certitudes de l’objet et des objets permettent au tribunal d’administrer la fiducie lorsque les fiduciaires ne le font pas. ^[16] Le tribunal détermine s’il existe une certitude suffisante en interprétant les mots utilisés dans l’acte de fiducie. Ces mots sont interprétés objectivement dans leur “sens raisonnable” ^[17] dans le contexte de l’ensemble de l’instrument. ^[15]Bien que l’intention fasse partie intégrante des fiducies expresses, le tribunal tentera de ne pas laisser les fiducies échouer par manque de certitude. ^[18]

Intention. La simple expression de l’espoir qu’une fiducie soit créée ne constitue pas l’intention de créer une fiducie. À l’inverse, l’utilisation de termes techniques tels que le mot “fiducie” n’établit pas à elle seule si un acte est une fiducie expresse. ^[15] Les litiges dans ce domaine concernent principalement la différenciation des donations des trusts.
Sujet. Les biens faisant l’objet de la fiducie doivent être clairement identifiés ( Palmer v Simmonds ). On ne peut pas, par exemple, déclarer régler “la majorité de ma succession”, car l’étendue précise ne peut être établie. Les biens en fiducie peuvent être toute forme de biens spécifiques, qu’ils soient réels ou personnels , corporels ou incorporels . Il s’agit souvent, par exemple, de biens immobiliers, d’actions ou d’espèces.
Objets. Les bénéficiaires de la fiducie doivent être clairement identifiés ^[16] , ou du moins être identifiables ( Re Hain’s Settlement ). Dans le cas des fiducies discrétionnaires, où les fiduciaires ont le pouvoir de décider qui seront les bénéficiaires, le constituant doit avoir décrit une catégorie claire de bénéficiaires ( McPhail contre Doulton ). Les bénéficiaires peuvent inclure des personnes qui ne sont pas nées à la date de la fiducie (par exemple, “mes futurs petits-enfants”). Alternativement, l’objet d’une fiducie pourrait être une fin de bienfaisance plutôt que des bénéficiaires spécifiques.

Fiduciaires

Une fiducie peut avoir plusieurs fiduciaires, et ces fiduciaires sont les propriétaires légaux des biens de la fiducie, mais ont une obligation fiduciaire envers les bénéficiaires et diverses obligations, telles qu’une obligation de diligence et une obligation d’informer. ^[19] Si les syndics ne respectent pas ces devoirs, ils peuvent être révoqués par une action en justice. Le fiduciaire peut être une personne ou une entité juridique telle qu’une société , mais généralement la fiducie elle-même n’est pas une entité juridique et tout litige impliquant la fiducie doit inclure le fiduciaire en tant que partie. ^[20] Un fiduciaire a de nombreux droits et responsabilités qui varient en fonction de la compétence et de l’acte de fiducie. Si une fiducie n’a pas de fiduciaire, un tribunal peut nommer un fiduciaire.

Les fiduciaires administrent les affaires liées à la fiducie. Les affaires de la fiducie peuvent comprendre l’investissement prudent des actifs de la fiducie, la comptabilité et les rapports périodiques aux bénéficiaires, le dépôt des déclarations de revenus requises et d’autres tâches. Dans certains cas, en fonction de l’instrument de fiducie, les fiduciaires doivent prendre des décisions discrétionnaires quant à savoir si les bénéficiaires doivent recevoir les actifs de la fiducie à leur profit. Un fiduciaire peut être tenu personnellement responsable des problèmes, bien qu’une assurance responsabilité fiduciaire similaire à l’assurance responsabilité civile des administrateurs et des dirigeants puisse être souscrite. Par exemple, un fiduciaire pourrait être tenu responsable si les actifs ne sont pas correctement investis. En outre, un fiduciaire peut être responsable envers ses bénéficiaires même lorsque la fiducie a réalisé un profit sans que le consentement n’ait été donné. ^[21]Cependant, aux États-Unis, comme pour les administrateurs et les dirigeants, une clause de décharge peut minimiser la responsabilité ; bien que cela ait été précédemment considéré comme contraire à l’ordre public, cette position a changé. ^[22]

Aux États-Unis, l’ Uniform Trust Code prévoit une compensation et un remboursement raisonnables pour les fiduciaires soumis à un examen par les tribunaux, ^[23] bien que les fiduciaires puissent être impayés. Les banques commerciales agissant en tant que fiduciaires facturent généralement environ 1% des actifs sous gestion. ^[24]

Les bénéficiaires

Les bénéficiaires sont les bénéficiaires effectifs (ou « équitables ») des biens de la fiducie. Soit immédiatement, soit ultérieurement, les bénéficiaires recevront un revenu des biens de la fiducie, ou ils recevront les biens eux-mêmes. L’étendue de l’intérêt d’un bénéficiaire dépend du libellé de l’acte de fiducie. Un bénéficiaire peut avoir droit à des revenus (par exemple, des intérêts sur un compte bancaire), tandis qu’un autre peut avoir droit à l’intégralité des biens de la fiducie lorsqu’il atteint l’âge de vingt-cinq ans. Le constituant dispose d’une grande latitude lors de la création de la fiducie, sous réserve de certaines limitations imposées par la loi.

L’utilisation de fiducies comme moyen d’hériter d’une richesse substantielle peut être associée à certaines connotations négatives; certains bénéficiaires qui peuvent vivre confortablement du produit de la fiducie sans avoir à travailler peuvent être appelés en plaisantant «bébés de fonds en fiducie» (quel que soit leur âge) ou «fiduciaires». ^[25]

Objectifs

Les objectifs courants des fiducies comprennent :

Actionnariat salarié : les actions d’une entreprise peuvent être détenues par le fiduciaire d’une fiducie d’employés , souvent indéfiniment, dans le cadre de l’actionnariat salarié de cette entreprise. ^[26]
Actionnariat salarié : Les actions d’une société peuvent être détenues par le fiduciaire d’une fiducie pour salariés dans le cadre d’un plan d’actionnariat salarié ou d’options sur actions .
Confidentialité : les fiducies peuvent être créées uniquement à des fins de confidentialité. Les termes d’un testament sont publics dans certaines juridictions, alors que les termes d’une fiducie ne le sont pas.
Clauses de dépensier : Les fiducies peuvent être utilisées pour protéger les bénéficiaires (par exemple, ses enfants) contre leur propre incapacité à gérer l’argent. Ceux-ci sont particulièrement attrayants pour les dépensiers . Les tribunaux peuvent généralement reconnaître des clauses de dépensier contre les bénéficiaires de la fiducie et leurs créanciers, mais pas contre les créanciers d’un constituant. ^{[ citation nécessaire ]}
Testaments et planification successorale : Les fiducies apparaissent fréquemment dans les testaments (en effet, techniquement, l’administration de la succession de chaque défunt est une forme de fiducie). Les testaments conventionnels laissent généralement des biens au conjoint du défunt (le cas échéant), puis aux enfants à parts égales. Si les enfants ont moins de 18 ans ou moins d’un autre âge mentionné dans le testament (21 et 25 ans sont communs), une fiducie doit être créée jusqu’à ce que «l’âge de contingence» soit atteint. L’exécuteur testamentaire est (généralement) le fiduciaire et les enfants sont les bénéficiaires. Le fiduciaire aura le pouvoir d’assister les bénéficiaires pendant leur minorité. ^[27]
Organismes de bienfaisance : Dans certaines juridictions de common law, tous les organismes de bienfaisance doivent prendre la forme de fiducies. Dans d’autres, les sociétés peuvent également être des organismes de bienfaisance. Dans la plupart des juridictions, les organismes de bienfaisance sont strictement réglementés dans l’intérêt du public (en Angleterre, par exemple, par la Charity Commission ).
Unit trusts : Le trust s’est avéré être un concept tellement flexible qu’il s’est avéré capable de fonctionner comme un véhicule d’investissement : le unit trust .
Régimes de retraite : généralement constitués en fiducie, avec l’employeur comme constituant et les employés et les personnes à leur charge comme bénéficiaires.
Trusts de rémunération : au profit des administrateurs et des salariés ou des sociétés ou de leurs familles ou ayants droit. Cette forme de confiance a été développée par Paul Baxendale-Walker et s’est largement répandue depuis. ^[28]
Structures d’entreprise : Les arrangements commerciaux complexes, le plus souvent dans les secteurs de la finance et de l’assurance, utilisent parfois des fiducies entre diverses autres entités (par exemple, des sociétés) dans leur structure.
Protection des actifs : Les fiducies peuvent permettre aux bénéficiaires de protéger les actifs des créanciers car la fiducie peut être éloignée de la faillite . Par exemple, une fiducie discrétionnaire, dont le constituant peut être le protecteur et le bénéficiaire, mais pas le fiduciaire ni l’unique bénéficiaire. Dans un tel arrangement, le constituant peut être en mesure de bénéficier des actifs du trust, sans les posséder, et donc en théorie à l’abri des créanciers. En outre, la fiducie peut tenter de préserver l’anonymat avec un nom totalement indépendant (par exemple, “The Teddy Bear Trust”). Ces stratégies sont éthiquement et juridiquement controversées.
Planification fiscale : Les conséquences fiscales de faire quoi que ce soit en utilisant une fiducie sont généralement différentes des conséquences fiscales de l’obtention du même effet par une autre voie (si, en effet, il serait possible de le faire). Dans de nombreux cas, les conséquences fiscales de l’utilisation de la fiducie sont meilleures que l’alternative, et les fiducies sont donc fréquemment utilisées à des fins d’évitement fiscal légal . Pour un exemple, voir la “fiducie discrétionnaire à bande nulle”, expliquée dans Inheritance Tax (Royaume-Uni) .
Copropriété : La propriété d’un bien par plus d’une personne est facilitée par une fiducie. En particulier, la propriété d’un foyer conjugal est généralement effectuée par une fiducie avec les deux partenaires en tant que bénéficiaires et l’un, ou les deux, détenant le titre légal en tant que fiduciaire.
Droit de la construction : Au Canada ^[29] et au Minnesota, les sommes dues par les employeurs aux entrepreneurs ou par les entrepreneurs aux sous-traitants sur des projets de construction doivent, en vertu de la loi, être détenues en fiducie. En cas d’insolvabilité de l’entrepreneur, cela rend beaucoup plus probable que les sous-traitants soient payés pour le travail accompli.
Mandat légal – Les avocats de certains pays exigent souvent qu’un Mandat légal soit payé d’avance et détenu en fiducie jusqu’à ce que le travail juridique soit effectué et facturé au client, cela sert de garantie minimale de rémunération en cas d’insolvabilité du client. ^[30] Cependant, des codes d’éthique juridiques stricts s’appliquent à l’utilisation des fiducies de retenue légales. ^[31]

Les types

Les fiducies portent de nombreux noms différents, selon les caractéristiques ou le but de la fiducie. Étant donné que les fiducies ont souvent plusieurs caractéristiques ou objectifs, une seule fiducie peut être décrite avec précision de plusieurs manières. Par exemple, une fiducie vivante est souvent une fiducie expresse, qui est également une fiducie révocable, et peut inclure une fiducie incitative, et ainsi de suite.

Liste alphabétique des types de confiance

Fiducie de protection d’ actifs : Le concept de fiducie de protection d’actifs englobe toute forme de fiducie prévoyant la détention de fonds sur une base discrétionnaire . Ces fiducies sont créées dans le but d’éviter ou d’atténuer les effets de la fiscalité , du divorce et de la faillite sur le bénéficiaire. Ces fiducies peuvent être interdites ou limitées dans leurs effets par les gouvernements et les tribunaux.
Trust constructif : Contrairement à un trust express, un trust constructif n’est pas créé par un accord entre un settlor et le trustee. Une fiducie par interprétation est imposée par la loi en tant que “recours équitable”. Cela se produit généralement en raison d’un acte répréhensible, lorsque le fautif a acquis un titre légal sur un bien et ne peut en toute bonne conscience être autorisé à en bénéficier. Une fiducie par interprétation est, essentiellement, une fiction juridique. Par exemple, un tribunal d’équité reconnaissant la demande d’un demandeur pour le recours équitable d’une fiducie par interprétation peut décider qu’une fiducie par interprétation a été créée et ordonner simplement à la personne détenant les actifs de les remettre à la personne qui devrait légitimement les avoir. Le fiduciaire par interprétation n’est pas nécessairement la personne coupable de l’acte répréhensible et, dans la pratique, il s’agit souvent d’une banque ou d’un organisme similaire. La distinction est peut-être plus fine que l’exposé précédent dans la mesure où l’on dit aussi qu’il existe deux formes de fiducie constructive, la fiducie constructive institutionnelle et la fiducie constructive corrective. Ce dernier est un « recours équitable » imposé par la loi étant véritablement réparateur ; le premier résultant d’un vice dans le transfert de propriété.
Fiducie discrétionnaire : dans une fiducie discrétionnaire, la certitude de l’objet est satisfaite si l’on peut affirmer qu’il existe un critère auquel une personne doit satisfaire pour être bénéficiaire (c’est-à-dire s’il existe une « catégorie » de bénéficiaires, qu’une personne peut dit appartenir). De cette façon, les personnes qui satisfont à ce critère (qui sont membres de cette catégorie) peuvent faire respecter la fiducie. Re Baden’s Deed Trusts ; McPhail contre Doulton
Confiance dirigée : dans ces types, un fiduciaire dirigé est dirigé par un certain nombre d’autres participants à la fiducie dans la mise en œuvre de l’exécution de la fiducie ; ces participants peuvent comprendre un comité de distribution, un protecteur de fiducie ou un conseiller en placement. Le rôle du fiduciaire dirigé est administratif, ce qui implique de suivre les instructions d’investissement, de détenir le titre légal des actifs de la fiducie, de fournir une comptabilité fiduciaire et fiscale, de coordonner les participants de la fiducie et de proposer un règlement des différends entre les participants.
Fiducie de dynastie (également connue sous le nom de « fiducie à saut de génération ») : un type de fiducie dans laquelle les actifs sont transmis aux petits-enfants du constituant, et non aux enfants du constituant. Les enfants du constituant ne deviennent jamais propriétaires des biens. Cela permet au constituant d’éviter les droits de succession qui s’appliqueraient si les biens étaient d’abord transférés à ses enfants. Cependant, les fiducies à saut de génération peuvent toujours être utilisées pour fournir des avantages financiers aux enfants d’un constituant, car tout revenu généré par les actifs de la fiducie peut être rendu accessible aux enfants du constituant tout en laissant les actifs en fiducie aux petits-enfants.
Fiducie des employés : Une fiducie au profit des employés. Un exemple aux États-Unis est une fiducie créée pour gérer un plan d’actionnariat des employés .
Confiance expresse : Une fiducie expresse survient lorsqu’un constituant décide délibérément et consciemment de créer une fiducie, sur ses actifs, soit maintenant, soit à son décès ultérieur. Dans ces cas, cela sera réalisé en signant un acte de fiducie, qui sera soit un testament, soit un acte de fiducie. Presque toutes les fiducies traitées dans l’industrie des fiducies sont de ce type. Ils s’opposent aux fiducies résultoires et constructives. L’intention des parties de créer la fiducie doit être clairement démontrée par leur langage ou leur conduite. Pour qu’une fiducie expresse existe, les objets de la fiducie et les biens de la fiducie doivent être certains. Aux États-Unis , les dispositions du Statut of Frauds exigent que les fiducies expresses soient attestées par écrit si la propriété de la fiducie dépasse une certaine valeur ou s’il s’agit d’un bien immobilier.
Trust fixe : Le droit des bénéficiaires est fixé par le settlor. Le syndic a peu ou pas de pouvoir discrétionnaire. Les exemples courants sont :
- une fiducie pour une mineure (“à x si elle atteint 21 ans”);
- un «intérêt viager» («pour payer le revenu à x toute sa vie»); et
- un ‘reste’ (“pour payer le capital à y après la mort de x”)
Fiducie de rente conservée par le constituant (« GRAT ») : une fiducie irrévocable par laquelle un constituant transfère des actifs, sous forme de don, dans une fiducie et reçoit un paiement annuel de la fiducie pour une période de temps spécifiée dans l’instrument de fiducie. À la fin du terme, la propriété financière est transférée (en franchise d’impôt) aux bénéficiaires désignés. Cette fiducie est couramment utilisée aux États-Unis pour faciliter les dons financiers importants qui ne sont pas soumis à une « taxe sur les dons ».
Fiducie hybride : combine des éléments de fiducies fixes et discrétionnaires. Dans une fiducie hybride, le fiduciaire doit payer un certain montant des biens de la fiducie à chaque bénéficiaire fixé par le constituant. Mais le fiduciaire a le pouvoir discrétionnaire quant à la manière dont les biens restants de la fiducie, une fois ces montants fixes payés, doivent être versés aux bénéficiaires.
Fiducie implicite : à la différence d’une fiducie expresse, est créée lorsque certaines des exigences légales d’une fiducie expresse ne sont pas remplies, mais qu’une intention de la part des parties de créer une fiducie peut être présumée exister. Une fiducie résultante peut être réputée présente lorsqu’un acte de fiducie n’est pas correctement rédigé et qu’une partie du titre équitable n’a pas été prévue. Dans un tel cas, la loi peut créer une fiducie résultante au profit du constituant (le créateur de la fiducie). En d’autres termes, le constituant peut être réputé bénéficiaire de la partie du titre équitable qui n’a pas été correctement prévue dans l’acte de fiducie.
Fiducie d’amélioration : peut être mise en place par le gouvernement urbain ou local pour détenir des fonds pour le développement ou l’amélioration d’une zone. La fiducie est souvent dirigée par un comité et peut agir de la même manière qu’une agence de développement , selon les dispositions de sa charte. ^[32]
Fiducie incitative : Fiducie qui utilise les distributions du revenu ou du principal comme incitatif pour encourager ou décourager certains comportements de la part du bénéficiaire. Le terme « fiducie incitative » est parfois utilisé pour distinguer les fiducies qui offrent des conditions fixes d’accès aux fonds en fiducie des fiducies discrétionnaires qui laissent ces décisions au fiduciaire.
Fiducie entre vifs (ou « fiducie entre vifs ») : un constituant vivant au moment où la fiducie est établie crée une fiducie entre vifs .
Fiducie irrévocable : contrairement à une fiducie révocable , une fiducie irrévocable est une fiducie dans laquelle les conditions de la fiducie ne peuvent être modifiées ou révisées tant que les conditions ou les objectifs de la fiducie n’ont pas été atteints. Bien que dans de rares cas, un tribunal puisse modifier les conditions de la fiducie en raison de changements inattendus dans les circonstances qui rendent la fiducie peu économique ou difficile à administrer, dans des circonstances normales, une fiducie irrévocable ne peut pas être modifiée par le fiduciaire ou les bénéficiaires de la fiducie.
Fiducie foncière : une organisation privée à but non lucratif qui, dans le cadre de tout ou partie de sa mission, travaille activement à la conservation des terres en entreprenant ou en aidant à l’acquisition de terres ou de servitudes de conservation, ou par sa gérance de ces terres ou servitudes ; ou un accord par lequel une partie (le fiduciaire) accepte de détenir la propriété d’un bien immobilier au profit d’une autre partie (le bénéficiaire).
Trust offshore : Stricto sensu, un trust offshore est un trust qui réside dans une juridiction autre que celle dans laquelle le settlor est résident. Cependant, le terme est plus couramment utilisé pour décrire une fiducie dans l’une des juridictions connues sous le nom de centres financiers offshore ou, familièrement, de paradis fiscaux . Les fiducies offshore sont généralement similaires sur le plan conceptuel aux fiducies onshore dans les pays de common law, mais généralement avec des modifications législatives pour les rendre plus attrayantes sur le plan commercial en supprimant ou en modifiant certaines restrictions de common law. Par extension, « fiducie onshore » en est venue à désigner toute fiducie résidant dans une juridiction à fiscalité élevée.
Fiducie pour préjudice personnel : Une fiducie pour préjudice personnel est toute forme de fiducie dans laquelle des fonds sont détenus par des fiduciaires au profit d’une personne qui a subi une blessure et financés exclusivement par des fonds provenant de paiements effectués à la suite de cette blessure.
Fiducies privées et publiques : Une fiducie privée a pour bénéficiaire une ou plusieurs personnes physiques. En revanche, une fiducie publique (également appelée fiducie caritative ) a une fin caritative comme bénéficiaire. Pour être considérée comme une fiducie de bienfaisance, la fiducie doit avoir pour objet certaines fins telles que la réduction de la pauvreté, l’éducation, la réalisation d’un objectif religieux, etc. Les objets autorisés sont généralement définis dans la législation, mais des objets non explicitement définis peuvent également faire l’objet d’une fiducie caritative, par analogie. Les fiducies caritatives ont droit à un traitement spécial en vertu de la loi sur les fiducies et aussi de la loi sur la fiscalité.
Confiance protectrice : Ici, la terminologie est différente entre le Royaume-Uni et les États-Unis :
- Au Royaume-Uni, une fiducie de protection est un intérêt viager qui prend fin à la survenance d’un événement spécifié ; comme la faillite du bénéficiaire ou toute tentative d’un particulier de disposer de son intérêt. Ils sont devenus relativement rares.
- Aux États-Unis, une « fiducie protectrice » est un type de fiducie qui a été conçu pour être utilisé dans la planification successorale. (Dans une autre juridiction, cela pourrait être considéré comme un type de fiducie de protection des actifs .) Souvent, une personne, A , souhaite léguer des biens à une autre personne B . A , cependant, craint que le bien ne soit réclamé par les créanciers avant le décès de A et que, par conséquent, B n’en reçoive rien. A pourrait établir une fiducie avec B comme bénéficiaire, mais alors A n’aurait pas le droit d’utiliser le bien avant leur décès. Les fiducies de protection ont été développées comme une solution à cette situation. UNétablirait une fiducie avec à la fois A et B comme bénéficiaires, le fiduciaire étant chargé de permettre à A d’utiliser le bien jusqu’à leur décès, puis de permettre son utilisation à B . Le bien est alors à l’abri d’être réclamé par les créanciers de A , du moins tant que la dette a été contractée après la constitution du trust. Cette utilisation des fiducies est similaire aux domaines viagers et aux reliquats et est fréquemment utilisée comme alternative à ceux-ci.
Fiducie à but : Ou, plus précisément, fiducie à but non caritatif (toutes les fiducies caritatives sont des fiducies à but). En règle générale, la loi n’autorise pas les fiducies à des fins non caritatives en dehors de certaines exceptions anormales découlant de la common law du XVIIIe siècle (et, sans doute, des fiducies Quistclose ). Certaines juridictions (principalement, les Juridictions offshore ) ont promulgué une législation validant les fiducies à des fins non caritatives en général.
QTIP Trust : Abréviation de “propriété qualifiée d’intérêt terminal”. Une fiducie reconnue en vertu des lois fiscales des États-Unis qui se qualifie pour l’exclusion des dons maritaux de l’ impôt sur les successions .
Fiducie résultante : une fiducie résultante est une forme de fiducie implicite qui se produit lorsque (1) une fiducie échoue, en tout ou en partie, à la suite de quoi le constituant devient titulaire des actifs ; ou (2) un paiement volontaire est effectué par A à B dans des circonstances qui ne suggèrent pas un don. B devient le fiduciaire résultant du paiement de A.
Fiducie révocable : une fiducie de ce type peut être modifiée, modifiée ou révoquée par son constituant à tout moment, à condition que le constituant ne soit pas atteint d’incapacité mentale. Les fiducies révocables deviennent de plus en plus courantes aux États-Unis en tant que substitut d’un testament afin de minimiser les coûts administratifs associés à l’homologation et de fournir une administration centralisée des affaires finales d’une personne après son décès.
Fiducie secrète : Fiducie post mortem constituée extérieurement à partir d’un testament mais imposant des obligations de fiduciaire à un, ou plusieurs, légataires d’un testament.
Fiducie semi-secrète : Fiducie dans laquelle un testament démontre l’intention de créer une fiducie, nomme un fiduciaire, mais n’identifie pas le bénéficiaire prévu. ^[33]
Confiance simple :
- Dans la juridiction américaine, cela a deux significations distinctes :
  - Dans une fiducie simple, le fiduciaire n’a aucune obligation active au-delà de la transmission de la propriété au bénéficiaire à un moment futur déterminé par la fiducie. C’est ce qu’on appelle aussi une « fiducie nue ». Toutes les autres fiducies sont des fiducies spéciales où le fiduciaire a des fonctions actives au-delà de cela.
  - Une fiducie simple dans la loi fédérale sur l’impôt sur le revenu est une fiducie dans laquelle, selon les termes du document de fiducie, tout le revenu net doit être distribué sur une base annuelle.
- Au Royaume-Uni, une fiducie nue ou simple est une fiducie dans laquelle le bénéficiaire a un droit immédiat et absolu sur le capital et les revenus détenus dans la fiducie. Les fiducies nues sont couramment utilisées pour transférer des actifs à des mineurs. Les fiduciaires détiennent les actifs en fiducie jusqu’à ce que le bénéficiaire ait 18 ans en Angleterre et au Pays de Galles, ou 16 ans en Écosse. ^[34]
Trust spécial : Aux États-Unis, un trust spécial, également appelé trust complexe, s’oppose à un trust simple (voir ci-dessus). Il n’exige pas que le revenu soit versé au cours de l’année d’Imposition visée. Les fonds d’une fiducie complexe peuvent également être utilisés pour faire un don à un organisme de bienfaisance ou à des fins caritatives.
Fiducie à pouvoir spécial de nomination (SPA Trust): Une fiducie mettant en œuvre un pouvoir spécial de nomination pour fournir des fonctionnalités de protection des actifs .
Fiducie dépensière : C’est une fiducie mise en place au profit d’une personne incapable de contrôler ses dépenses. Il donne au fiduciaire le pouvoir de décider comment les fonds en fiducie peuvent être dépensés au profit du bénéficiaire.
Standby Trust (ou ‘Pourover Trust)’ : La fiducie est vide à sa création durant la vie et le testament transfère la propriété dans la fiducie au décès. Il s’agit d’une fiducie légale.
Fiducie commerciale statutaire : une fiducie créée conformément à la loi sur les fiducies commerciales d’un État, utilisée principalement à des fins commerciales. Deux variantes importantes des fiducies commerciales statutaires sont les fiducies statutaires du Delaware et les fiducies commerciales du Massachusetts . La Commission de droit uniforme a promulgué un projet final modifié de loi uniforme sur les entités statutaires (2009) en 2013. Au 24 janvier 2017, aucun État n’avait adopté la loi uniforme sur les entités statutaires de 2009. ^[35]
Fiducie testamentaire (ou « fiducie testamentaire ») : une fiducie créée dans le testament d’un individu est appelée une fiducie testamentaire. Étant donné qu’un testament ne peut prendre effet qu’au décès, une fiducie testamentaire est généralement créée à la date du décès du constituant ou après celle-ci.
Fiducie unitaire : une fiducie dans laquelle les bénéficiaires (appelés porteurs de parts ) possèdent chacun une certaine part (appelée unités ) et peuvent ordonner au fiduciaire de leur verser de l’argent à partir de la propriété de la fiducie en fonction du nombre d’unités qu’ils possèdent. Un fonds commun de placement est un véhicule de placement collectif plutôt que de disposition, car la personne qui donne le bien au fiduciaire en est également le bénéficiaire. ^[36]

Variations spécifiques au pays

Les trusts sont originaires d’Angleterre et, par conséquent, le droit anglais des trusts a eu une influence significative, en particulier dans les systèmes juridiques de common law tels que les États-Unis et les pays du Commonwealth .

Le droit des fiducies dans les juridictions de droit civil , comprenant généralement l’Europe continentale, n’existe que dans un nombre limité de juridictions (par exemple Curaçao, Liechtenstein et Sint Maarten). Le trust peut cependant être reconnu comme un instrument de droit étranger dans les affaires de conflits de lois , par exemple au sein du régime de Bruxelles (Europe) et des parties à la convention de La Haye sur les trusts . Les préoccupations d’évasion fiscale ont toujours été l’une des raisons pour lesquelles les pays européens dotés d’un système de droit civil ont été réticents à adopter des fiducies. ^[dix]

Chypre

Les législateurs chypriotes ont promulgué la loi chypriote sur les fiducies internationales de 2012 dans le but de faciliter la création de fiducies par des résidents non chypriotes. Le Cyprus International Trust est basé sur les principes de la common law, mais la loi chypriote sur les trusts internationaux de 2012 introduit certaines conditions et exigences pour que le trust puisse se qualifier en vertu de la même loi. Ces conditions sont :

Le constituant doit être sain d’esprit et avoir l’âge requis.
Le constituant ne doit pas être un résident de Chypre depuis au moins 1 an avant la création du Cyprus International Trust.
Les bénéficiaires ne doivent pas être résidents de Chypre depuis au moins 1 an avant la création du Cyprus International Trust.
Au moins un fiduciaire doit résider à Chypre pendant toute la durée de la fiducie.

En plus de ce qui précède, les principes de certitude de la common law doivent être présents. ^[37]

Pouvoirs du constituant prévus par la loi

La loi chypriote sur les fiducies internationales de 2012 introduit également certains pouvoirs du constituant qui, s’ils sont exercés, n’invalideront pas la fiducie et/ou n’ont pas besoin d’être insérés dans l’acte de fiducie pour que le constituant les exerce. ^[37] Les pouvoirs introduits sont :

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Jun 9, 2022

pour révoquer ou modifier les termes d’une fiducie ou de toute fiducie ou pouvoir découlant en tout ou en partie de celle-ci
d’avancer, de distribuer, de payer ou d’affecter autrement le revenu ou le capital des biens en fiducie ou de donner des instructions pour la réalisation d’un tel avancement, distribution, paiement ou application
exercer les pouvoirs d’un administrateur ou d’un dirigeant ou émettre des instructions contraignantes quant à la nomination ou à la révocation d’un administrateur ou d’un dirigeant de toute société détenue en totalité ou en partie par la fiducie ;
donner des instructions contraignantes au fiduciaire concernant l’achat, la conservation, la vente, la gestion, le prêt, le nantissement ou la charge des biens en fiducie ou l’exercice de tout pouvoir ou droit découlant de ces biens ;
nommer ou révoquer tout fiduciaire, exécuteur, protecteur ou bénéficiaire ;
nommer ou révoquer tout gestionnaire d’investissement ou conseiller en investissement ;
modifier la loi applicable régissant le trust ou le forum d’administration du trust ;
restreindre l’exercice de tout pouvoir ou pouvoir discrétionnaire d’un fiduciaire en exigeant qu’ils ne puissent être exercés qu’avec le consentement du constituant ou de toute autre personne expressément spécifiée dans les conditions régissant le trust.

Durée de Cyprus International Trust

Chypre ne limite pas la durée d’un trust international et celui-ci peut être constitué pour une durée indéterminée. ^[37]

Fiducie caritative et fiducie à but

Conformément à la section 7, un Cyprus International Trust peut être constitué pour un ou plusieurs des objectifs suivants :

la prévention ou le soulagement de la pauvreté
l’avancement de l’éducation
l’avancement de la religion
l’amélioration de la santé ou le sauvetage de vies
l’avancement de la citoyenneté ou le développement communautaire
l’avancement des arts, de la culture, du patrimoine ou des sciences
l’avancement du sport amateur
la promotion des droits de l’homme, la résolution des conflits ou la réconciliation ou la promotion de l’harmonie religieuse ou raciale ou de l’égalité et de la diversité
l’avancement de la protection ou de l’amélioration de l’environnement
le soulagement des personnes dans le besoin en raison de leur jeunesse, de leur âge, de leur mauvaise santé, de leur handicap, de difficultés financières ou d’autres désavantages
la promotion du bien-être animal et de la protection des animaux ;
toute autre fin bénéfique pour le public en général ou qui peut raisonnablement être considérée comme pertinente pour l’un des éléments ci-dessus

Confidentialité de Cyprus International Trust

La loi comprend des obligations de confidentialité spécifiques sur le fiduciaire, le protecteur, l’exécuteur ou toute autre personne pour garder les informations et les détails de la fiducie confidentiels. Il est renoncé à ce droit dans les cas où la loi exige la divulgation de telles informations ou si un juge devant lequel une affaire est jugée rend un jugement à cet effet. Néanmoins, avec l’évolution des temps, la divulgation publique des fiducies est requise à Chypre. ^[38] Ces divulgations publiques sont requises :

Commissaire aux droits de timbre pour la validation de la création du Cyprus International Trust ^[38]

Pour qu’une fiducie soit valablement constituée, elle doit être présentée au commissaire aux droits de timbre et un paiement unique de 430 euros est effectué. Le commissaire ne conserve pas de copie du document.

Divulgation réglementaire des ASP gérant un Cyprus International Trust ^[38]

La réglementation du secteur fournissant des fonctions de gestion de société et de fiducie (ASP) a également entraîné l’obligation de divulguer au régulateur l’existence d’un Cyprus International Trust. Cette obligation pèse sur la société de fiducie et les informations divulguées sont les suivantes :

La date de création de la fiducie
Le nom de la fiducie
Le nom et les coordonnées du syndic
La loi régissant la fiducie

Pour éviter tout doute, le régulateur n’exige pas de détails sur le constituant, les bénéficiaires et les détails des fiducies. Le régulateur ne stocke en aucune façon l’acte de fiducie. Au contraire, ils comptent sur l’entité réglementée pour collecter, stocker et mettre à jour ces informations

Registre des propriétaires effectifs de Chypre et Cyprus International Trust ^[38]

La loi de 2007-2018 sur la prévention et la répression du blanchiment de capitaux et du financement du terrorisme ^[39] a introduit des exigences de divulgation obligatoire en ce qui concerne les fiducies. Généralement connu sous le nom de registre chypriote de la propriété effective. ^[40] Sous réserve de cela, les informations suivantes devront obligatoirement être divulguées :

Le constituant
Le syndic
Le protecteur
Le bénéficiaire ou la catégorie de bénéficiaires s’ils ne sont pas encore identifiés
Toute autre personne exerçant un contrôle sur la fiducie

La mise en œuvre effective de cette loi reste à voir, mais les exigences ci-dessus sont expressément extraites de la loi de 2007-2018 sur la prévention et la répression du blanchiment de capitaux et du financement du terrorisme.

FATCA ^[38]

En vertu de la Foreign Account Tax Compliance Act (FATCA), un fiduciaire et/ou une fiducie peuvent être classés comme une institution financière étrangère (FFI) nécessitant un enregistrement auprès de l’IRS et la divulgation des résultats sur une base annuelle.

SCR ^[38]

En vertu du décret sur la norme commune de déclaration, une fiducie serait dans la plupart des cas classée soit comme une institution financière déclarante (IF) soit comme une entité non financière passive (ENF passive). Si la fiducie est une institution financière, la fiducie ou le fiduciaire aura l’obligation de faire rapport à son autorité fiscale locale à Chypre en ce qui concerne les comptes déclarables.

Fiscalité de Cyprus International Trust ^[37]

Les revenus et bénéfices réalisés à l’intérieur et à l’extérieur de Chypre sont soumis à toutes les taxes possibles imposées à Chypre si le bénéficiaire est un résident de Chypre conformément aux lois sur l’impôt sur le revenu de Chypre.

Si les bénéficiaires ne sont pas des résidents chypriotes, tous les revenus et bénéfices provenant de sources chypriotes seront soumis à l’impôt.

Il est important de considérer quel revenu est soumis à l’impôt à Chypre et le régime de non-domicile applicable à Chypre.

Afrique du Sud

À bien des égards, les fiducies en Afrique du Sud fonctionnent de la même manière que dans d’autres pays de common law , bien que la loi sud-africaine soit en fait un hybride du système de common law britannique et du droit romano-néerlandais .

En Afrique du Sud , en plus des trusts traditionnels et des trusts testamentaires, il existe un “bewind trust” (hérité du romano-néerlandais bewind administré par un bewindhebber ) ^[41] dans lequel les bénéficiaires possèdent les actifs du trust tandis que le trustee administre le fiducie, bien que celle-ci soit considérée par le droit néerlandais moderne comme n’étant pas réellement une fiducie. ^[42] Les fiducies Bewind sont créées en tant que véhicules commerciaux offrant aux fiduciaires une responsabilité limitée et certains avantages fiscaux. ^{[ citation nécessaire ]}

En Afrique du Sud, les enfants mineurs ne peuvent pas hériter d’actifs et en l’absence d’une fiducie et d’actifs détenus dans une institution publique, le Guardian’s Fund, et remis aux enfants à l’âge adulte. Par conséquent, les fiducies testamentaires (testamentaires) laissent souvent des actifs dans une fiducie au profit de ces enfants mineurs.

Il existe deux types de fiducies vivantes en Afrique du Sud, à savoir les fiducies acquises et les fiducies discrétionnaires. Dans les fiducies acquises, les avantages des bénéficiaires sont définis dans l’acte de fiducie, tandis que dans les fiducies discrétionnaires, les fiduciaires ont à tout moment toute latitude quant au montant et au moment où chaque bénéficiaire doit en bénéficier.

La protection des actifs

Jusqu’à récemment, les fiducies vivantes bénéficiaient d’avantages fiscaux en Afrique du Sud, bien que la plupart de ces avantages aient été supprimés. La protection des actifs contre les créanciers est un avantage moderne. Sauf exceptions notables, les actifs détenus par la fiducie n’appartiennent pas aux fiduciaires ou aux bénéficiaires, les créanciers des fiduciaires ou des bénéficiaires ne peuvent avoir aucune réclamation contre la fiducie. En vertu de la loi sur l’insolvabilité (loi 24 de 1936), les actifs transférés dans une fiducie entre vifs restent exposés au risque des créanciers externes pendant 6 mois si l’ancien propriétaire des actifs est solvable au moment du transfert, ou 24 mois s’il est insolvable au moment du transfert. Après 24 mois, les créanciers n’ont aucune réclamation contre les actifs de la fiducie, bien qu’ils puissent tenter de saisir le compte de prêt, forçant ainsi la fiducie à vendre ses actifs.

Considérations fiscales

En vertu de la loi sud-africaine, les trusts vivants sont considérés comme des contribuables. Deux types d’impôts s’appliquent aux fiducies de vie, à savoir l’impôt sur le revenu et l’impôt sur les plus-values (CGT). Une fiducie paie un impôt sur le revenu à un taux forfaitaire de 40 % (les particuliers paient selon des échelles de revenu, généralement moins de 20 %). Le revenu de la fiducie peut toutefois être imposé entre les mains de la fiducie ou du bénéficiaire. Une fiducie paie la CGT au taux de 20 % (les particuliers paient 10 %). Les fiducies ne paient pas d’impôt sur les successions décédées (bien que les fiducies puissent être tenues de rembourser les prêts en cours à une succession décédée, dans laquelle les montants des prêts sont imposables avec l’impôt sur les successions décédées). ^[43]

Le contribuable dont la résidence a été « verrouillée » dans une fiducie a maintenant une autre possibilité de profiter de ces exonérations de la CGT. La loi du 30 septembre 2009 portant modification du droit fiscal est entrée en vigueur le 1er janvier 2010 et a accordé une période de fenêtre de 2 ans du 1er janvier 2010 au 31 décembre 2011, offrant à une personne physique la possibilité de prendre le transfert de la résidence avec l’avantage de l’absence de droits de mutation conséquences exigibles ou CGT. Alors que les contribuables peuvent profiter de cette ouverture d’une fenêtre d’opportunité, il est peu probable qu’elle devienne jamais disponible par la suite. ^[44]

États-Unis

Aux États-Unis, la loi de l’État régit les fiducies. Le droit des fiducies varie donc d’un État à l’autre, bien que de nombreux États aient adopté le Uniform Trust Code , et de grandes similitudes existent également entre le droit commun des fiducies des États. Ces similitudes sont résumées dans les Restatements of the Law , comme le Restatement of Trusts, Third (2003−08). De plus, dans la pratique, des considérations de droit fédéral telles que les impôts fédéraux administrés par l’ Internal Revenue Service peuvent affecter la structure et la création des fiducies.

Aux États-Unis, la législation fiscale permet aux fiducies d’être imposées comme des sociétés, des partenariats ou pas du tout selon les circonstances, bien que les fiducies puissent être utilisées à des fins d’évasion fiscale dans certaines situations. ^{[10] : 478} Par exemple, le trust-preferred security est un titre hybride (dette et capital) avec un traitement fiscal favorable qui est traité comme du capital réglementaire dans les bilans des banques. La loi Dodd-Frank sur la réforme de Wall Street et la protection des consommateurs a quelque peu changé cela en ne permettant pas à ces actifs de faire partie du capital réglementaire des (grandes) banques. ^{[45] : 23}

Planification successorale

Les fiducies entre vifs, par opposition aux fiducies testamentaires (testamentaires), peuvent aider un fiduciaire ou éviter l’ homologation . ^[46] Éviter l’homologation peut réduire les coûts et préserver la confidentialité ^[47] et les fiducies vivantes sont devenues très populaires. ^[48] L’homologation est potentiellement coûteuse et les dossiers d’homologation sont accessibles au public tandis que la distribution par l’intermédiaire d’une fiducie est privée. Les fiducies vivantes et les testaments peuvent également être utilisés pour planifier des circonstances imprévues telles que l’incapacité ou l’invalidité, en donnant des pouvoirs discrétionnaires au fiduciaire ou à l’exécuteur testamentaire. ^[47]

Les aspects négatifs de l’utilisation d’une fiducie vivante par opposition à un testament et à une homologation comprennent les frais juridiques initiaux, les frais d’administration de la fiducie et l’absence de certaines garanties. Le coût de la fiducie peut être de 1 % de la succession par an par rapport au coût d’homologation unique de 1 à 4 % pour l’homologation, qui s’applique qu’il y ait ou non un testament rédigé . Contrairement aux fiducies, les testaments doivent être signés par deux à trois témoins, le nombre dépendant de la loi de la juridiction dans laquelle le testament est exécuté. Les protections juridiques qui s’appliquent à l’homologation mais ne s’appliquent pas automatiquement aux fiducies comprennent des dispositions qui protègent les actifs du défunt contre la mauvaise gestion ou le détournement de fonds, telles que les exigences de cautionnement , d’assurance et de comptabilité détaillée des actifs d’homologation.

Effet de l’impôt sur les successions

Les fiducies entre vifs ne mettent généralement pas les actifs à l’abri de l’ impôt fédéral américain sur les successions . Les couples mariés peuvent toutefois effectivement doubler le montant de l’exonération de l’impôt sur les successions en créant la fiducie avec une clause de formule. ^[49]

Pour une fiducie entre vifs, le constituant peut conserver un certain niveau de contrôle sur la fiducie, par exemple en le nommant protecteur en vertu de l’ instrument de fiducie . Dans la pratique, les fiducies entre vifs ont également tendance à être motivées dans une large mesure par des considérations fiscales . En cas d’échec d’une fiducie entre vifs, la propriété sera généralement détenue pour le constituant/constituant sur les fiducies résultantes , ce qui, dans certains cas notables, a eu des conséquences fiscales élevées. ^{[ citation nécessaire ]}

Voir également

Confiance aveugle
Fondation (charité)
La confiance du rabbin
Society of Trust and Estate Practitioners , l’association professionnelle internationale de l’industrie fiduciaire
Confiance totale
Fiducies et successions (journal)
Utilisation (loi)

Juridiction spécifique

Loi australienne sur les fiducies
Henson fait confiance au droit canadien
Droit italien des fiducies
Droit des fiducies dans les juridictions de droit civil
Droit des fiducies en Angleterre et au Pays de Galles

Remarques

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↑ La clause formule peut être : « Je laisse à mon enfant le montant maximal autorisé qui n’est pas assujetti à l’impôt fédéral sur les successions, le reste revenant à ma femme. Depuis 2013, les transferts aux conjoints sont exonérés de droits de succession. Voir : Après l’accord sur le précipice fiscal : les droits de succession et de donation expliqués . Forbes .

Références

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Lectures complémentaires

Wikisource contient le texte d’un article de l’ Encyclopædia Britannica de 1911 sur le droit des fiducies .

Loi sur les fiducies de la République populaire de Chine (Ordonnance du Président n° 50) (PDF) , Studio legale Tedioli, 28 avril 2001